Правовое регулирование кредитных отношений в Украине

другим, и, в-третьих, как субъекты, которые проявляют взаимную

экономическую заинтересованность один другим. Действительно, все вопросы,

связанные с кредитованием разрешаются заемщиком и банком именно на

договорных началах, путем заключения кредитного договора.

Кредитный договор – это соглашение, по которому одна сторона

(кредитор), обязуется предоставить кредит другой стороне (заемщику) на

установленных условиях и размере, а заемщик обязуется в установленный срок

возвратить кредит кредитору и уплатить за него проценты. В юридической

литературе отмечают, что сторонами кредитного договора выступают

заимодатель и заемщик, банк и клиент, кредитор и заемщик.

Возникновение кредитных отношений между предприятиями и банками

возможно при таких условиях:

1. Участники кредитного договора должны быть юридическими лицами и

функционировать на принципах коммерческого расчета.

2. Необходимо наличие экономических и юридических гарантий

возвратности кредита после определенного срока.

3. Предприятие (заемщик) либо должно быть собственником имущества,

либо обладать правом пользования и распоряжения им.

4. Кредитор должен быть также заинтересован в выдаче кредита, как

предприятие в его получении, то есть должны сохраняться

экономические интересы хозяйствования.

Кредитный договор является реальным, то есть для его заключения

необходимо не только получить согласие на предоставление кредита, но и

осуществить передачу денег. Например , по договору о предоставлении

кредитной линии банк обязуется предоставить кредит в пределах обозначенной

суммы, однако сам кредитный договор может считаться заключенным только с

момента предоставления этой суммы.

Некоторые авторы, которые исследовали правовую природу кредитного

договора уже с учетом действующего законодательства и современной

банковской практики, считают, что кредитный договор может быть как

реальным, (это вытекает из его правовой природы, как разновидности договора

займа), так и консенсуальным, если из содержания договора вытекает, что

банк или иное финансово-кредитное учреждение, занимающееся

предпринимательской деятельностью, обязано предоставить кредит в сроки,

размере и на условиях, согласованных сторонами. В последнем случае лицо,

которое обязалось предоставить кредит, может быть принуждено к исполнению

договора.

Кредитные договоры должны заключаться только на основании свободного

волеизъявления сторон. Добровольность вступления сторон в кредитное

соглашение выражена в выборе банка, в который обращается заемщик за

кредитом, а также в решении банком вопроса о возможности вступления в

кредитные отношения с данным клиентом. Обе стороны вступают в договорные

отношения на основании свободного волеизъявления (внешнее выражение воли).

Это – сущность кредитного договора, так как без волеизъявления соглашения

нет, считают профессор Подопригора О.А. и Боброва Д.В. [ 24. С.].

В соответствии с Положением «О кредитовании», утвержденным

Постановлением Правления НБУ от 28.09.95 г. № 246, кредитные договора

заключаются только в письменной форме.

Согласно п.2 ст.154 ГК Украины [2.], если согласно закону договор

должен быть заключен в письменной форме, то он может быть заключен как

путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем

обмена письмами, телеграммами и т.п., подписанными стороной, которая их

посылает.

Сегодня кредитные отношения оформляются банком и клиентом путем

подписания единого документа, который, однако, объединяет сразу два

договора: предварительный договор о заключении кредитного договора в

будущем и собственно кредитный договор.

Несоблюдение форсы кредитного договора, которой требует закон влечет

за собой недействительность соглашения. (ст.45 ГК Украины). Форма

кредитного договора утверждена Правлением НБУ, как приложение к Положению

«О кредитовании». Учреждения банка в соответствии со своей практикой в

кредитовании используют свои типовые формы договора с внесением в случае

необходимости соответствующих изменений и дополнений.

Согласно Указу Президента Украины от 6 ноября 1998 года «О гербовом

сборе» [ 9.С.], и других законодательных актов Украины, осуществляется

маркировка всех оригиналов договоров субъектов хозяйственной деятельности.

Итак, для получения кредита предприятие обращается в банк. Всю

процедуру получения кредита можно показать на следующей схеме:

|7. Контроль банка за исполнением предприятием условий |

|кредитования |

|6. Предоставление |

|кредита |

|5.Подписание кредитного договора между предприятием и |

|банком |

|4.Согласование банка на предоставление |

|кредита |

|3. Оценка банком эффективности коммерческого соглашения |

|предприятия |

|2. Предоставление в банк заявления и других документов на |

|получение кредита |

|1. Предварительные |

|переговоры |

Схема 1. Структурно-логическая схема оформления кредитного договора.

На первом этапе предприятие и банк ведут переговоры по поводу

возможного заключения кредитного соглашения. При позитивных последствиях

переговоров банк готов принять документы предприятия к рассмотрению.

На втором этапе предприятие обращается в банк и подает ему документы,

необходимые для определения юридического статуса, финансового состояния

предприятия, оценке проекта, анализа возможности его успешной реализации,

обеспечения кредита, в том числе:

- заявка предприятия;

- копии учредительных документов (Устав, Учредительный договор) и

изменения, дополнения к ним (если такие были);

- бизнес-план проекта и приложения к нему либо технико-экономическое

обоснование;

- балансы предприятия, отчеты о финансовых результатах за последние

три года деятельности;

- перечень и расчеты стоимости имущества, которое передается банку в

залог, с определением его остаточной стоимости, года строительства

или выпуска, места нахождения, кратной характеристики.

Если заемщик не является клиентом банка-кредитора, то по его

требованию он дополнительно предоставляет:

- справку о движении средств на всех счетах либо выписки со счетов

предприятия заемщика, удостоверенные банком, который обслуживает

предприятие, за последние 6-12 месяцев;

- справку об отсутствии задолженности по банковским кредитам и о

сроках возврата предприятием-заемщиком ранее полученных кредитов;

- нотариально удостоверенные образцы подписей и оттисков печатей.

Дав согласие на выдачу долгосрочного кредита на строительство новых

объектов, расширение действующих мощностей, их реконструкцию или

техническое переоснащение, банк требует от предприятия вложения его

собственных средств, как правило, в размере от 10 до 30% стоимости проекта.

При этом предприятие подает в учреждение банка документы согласно

стандартному перечню документов для долгосрочного кредитования, а также

дополнительно:

- сводную смету строительства;

- сведения о договорной цене;

- контракты и договоры на выполнение работ по строительству, поставке

оборудования и его монтажа;

- документ об отводе земельного участка под строительство данного

объекта;

- разрешение органов исполнительной власти на проведение строительных

работ;

- заключение экспертизы – ведомственной, экологической, охраны труда,

энергетической.

Для предприятий, которые являются надежными и постоянными клиентами

банка, перечень документов может быть и меньшим. [28. С. 218].

На третьем этапе банк изучает формальную и неформальную информацию о

предприятии, оценивает его деловую репутацию и имидж, анализирует

кредитоспособность, проводит углубленное исследование его финансового

состояния и определяет меру риска, определяет перспективы развития

предприятия, проверяет наличие источников и гарантий погашения кредита.

Кредитоспособность предприятия оценивается на основании системы

показателей, которые отражают размещение и источники оборотных средств,

результаты финансовой деятельности. Выбор показателей зависит от

особенностей производственной деятельности, отраслевой специфики и других

факторов специфики и других факторов. Во время анализа кредитоспособности

учитывается также наличие или отсутствие в прошлом кредитных отношений

предприятия с банком, размер и сроки предоставления займа.

|А. Финансовые коэффициенты |

|Дают возможность оценить финансовое состояние |

|и эффективность работы предприятия |

|Б. |

|Движение средств |

|Анализ данного фактора дает возможность выявить тенденции и |

|сезонную потребность предприятия в денежных средствах |

|В. |

|Оценка деловой среды |

|Дает возможность определения степени влияния на предприятия риска, |

|связанного с деловой средой |

Таблица 3. Направления анализа предприятия-заемщика с целью оценки

его кредитоспособности.

В Украине существует Межбанковская служба безопасности «СКИФ»,

которая предоставляет пользователям – коммерческим банкам, финансовым

учреждениям, страховым компаниям, государственным и коммерческим

предприятиям, сведения по кредитной биографии того или иного предприятия.

Такие как, наличие претензий к нему со стороны контролирующих органов, об

участии в хозяйственных процессах, о задолженности, которая имеет место по

кредитам и поставкам, об общей деловой репутации и другие сведения,

влияющие на уровень безопасности участников финансовых и имущественных

соглашений. Такая информация играет важную роль в минимизации рисков

финансово-хозяйственной деятельности субъектов правоотношений.

Следующим этапом банк дает согласие на предоставление кредита, и идет

разработка условий договора.

Зарубежный опыт свидетельствует, что заключение кредитного договора

требует к себе внимания, ответственного отношения, компетентности, опыта и

практики в этом вопросе. В странах с рыночной экономикой ни один банкир или

предприниматель не подпишут кредитный договор, в разработке которого не

принимал участие опытный юрист. Очень часто безграмотный договор не

позволяет адвокату защитить в суде законные права и интересы клиента,

который самостоятельно подготовил такой документ, либо без сомнения

подписал тот кредитный договор, который ему предложила другая сторона.

Однако, существуют случаи, когда банк для сохранения и привлечения к

себе новых партнеров, прибыльных и рентабельных юридических лиц, при

подготовке и заключении кредитного договора учитывает позицию и требования

заемщика.

Все кредитные договоры имеют сходную структуру. (См. Приложение.)

После заключения кредитного договора следующим этапом процедуры

получения кредита является предоставление кредита заемщику. Поэтому

кредитный отдел дает распоряжение операционному отделу банка об открытии

счета для учета.

Выдача кредита проводится в порядке, предусмотренном в договоре, -

единовременно, ежедневно или в другие сроки, исходя из потребности в

кредите. Кредиты предоставляются субъектам хозяйствования преимущественно в

безналичной форме путем оплаты платежных документов со счета как в

национальной, так и в иностранной валюте, в порядке, предусмотренном

действующим законодательством и нормативными актами Национального банка,

либо путем перерасчета на текущий счет заемщика, если иное не предусмотрено

кредитным договором, а также в наличной форме для расчетов с поставщиками

сельскохозяйственной продукции.

После выдачи всей суммы кредита оформляется график его погашения,

который составляется в двух экземплярах. Первый сохраняется вместе с

кредитным договором, а копия графика погашения кредита передается в

операционный отдел банка работнику, который обслуживает текущий счет

заемщика. На основании графика работник вносит соответствующие параметры в

аналитический учет для осуществления контроля за поступлением средств на

погашение кредита.

Сам порядок погашения кредита определяется кредитным договором.

Погашение кредита может осуществляться:

- единовременно (предусматривает возврат кредита в полной сумме в

обусловленный срок);

- в рассрочку (предусматривает периодическую оплату платежей в

соответствии с поступлением средств от реализации продукции

(выполнения работ, предоставления услуг) и других доходов).

В случае, если заемщик не имеет возможности уплатить долг, последний

взыскивается с гарантов (поручителей). Заемщик также не освобождается от

погашения долга по кредиту, уплаты процентов и пени при наступлении каких-

либо обстоятельств, в том числе независящих от заемщика.

Банк осуществляет контроль за исполнением заемщиком условий

кредитного договора, целевым использованием кредита, своевременным и полным

погашением и уплатой процентов по нему. Этим этапом и заканчивается

процедура получения кредита.

В экономической литературе отмечают, что на протяжении всего срока

действия кредитного договора банк поддерживает деловые контакты с

заемщиком, осуществляет проверки состояния сохранности заложенного

имущества. [28. С.171].

Ежеквартально осуществляется анализ хозяйственной деятельности

заемщика, его финансового состояния согласно утвержденному порядку, при

необходимости проводятся проверки на местах денежных и расчетных

документов, бухгалтерских записей, отчетных документов, а также состояния

предоставленного банку залога. По каждому заемщику банк формулирует досье,

в котором систематизируется вся информация, полученная при оформлении займа

и контроле за его движением, копии кредитного договора, договоров залога,

гарантии (поручительства) и др. В досье по каждому кредиту отдельно

необходимо вести контрольный лист.

Если результаты систематического контроля свидетельствуют об

ухудшении финансового состояния заемщика и возможность задержки в расчетах

по кредиту, то вопрос исполнения условий договора подлежит рассмотрению

руководством банка. В таком случае заемщику могут предложить рассмотреть

возможность уменьшения расходов, взыскания дебиторской задолженности,

ускорения реализации продукции, реализации остатков материальных ценностей

или залога и т.п.

При выявлении фактов использовании кредита не по целевому назначению

банк имеет право досрочно расторгнуть кредитный договор, что является

основанием для взыскания всех средств в пределах обязательства заемщика по

кредитному договору, согласно действующему законодательству. [12.].

В соответствии с п.28 Положения НБУ «О кредитовании в случае

несвоевременного погашения долга по кредиту и уплаты процентов при

отсутствии договоренности об отсрочки погашения кредита банк имеет право

применить штрафные санкции в размерах, предусмотренных кредитным договором.

[11.].

В случае отказа заемщика от уплаты долга банк взыскивает их в

претензионном порядке.

С целью ускорения расчетов по просроченным кредитам учреждения банка

могут использовать такие формы, как уступка права требованиям и перевод

долга.

Согласно ст.197 Гражданского кодекса Украины в период действия

обязательств может осуществляться замена кредитора или должника. Кредитор

(банк) может передать свои права по обязательству другому лицу, оформив это

соглашением об уступке права требования. Уступка права требования

оформляется письменным договором с сообщением об этом должнику.

Перевод долга оформляется письменным соглашением между первичным

должником и новым должником, в котором должно быть отображено перевод

какого конкретно долга осуществляется и на каких условиях.

Делая вывод по данному вопросу, хочу предоставить разработки

перспективного законодательства, сделанные учеными-цивилистами в науке.

В ст.1115 проекта нового ГК Украины дано определение кредитного

договора.

Кредитный договор – это договор, по которому банк или иная кредитная

организация (кредитодатель) обязуется предоставить деньги (кредит) заемщику

в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется

возвратить денежную сумму и уплатить проценты за нее. К отношениям по

кредитному договору применяются правила, регулирующие заем, если иное не

предусмотрено этими правилами и не вытекает из сущности кредитного

договора.

Предусмотрено право кредитодателя от предоставления заемщику

предусмотренного договором кредита полностью или частично в случае

нарушения процедуры признания заемщика неплатежеспособным или при наличии

иных обстоятельств, которые явно свидетельствуют о том, что предоставленная

заемщиком сумма не будет возвращена своевременно.

Заемщик имеет право отказаться от получения кредита полностью или

частично, известив об этом кредитодателя до установленного договором срока

его предоставления, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми

актами или договором.

В случае нарушения заемщиком предусмотренного кредитным договором

обязательства целевого использования кредита, кредитодатель имеет право

также отказаться от дальнейшего кредитования заемщика по договору.

Делая вывод по данному вопросу, следует отметить, что в стране с

рыночной экономикой отношения между предприятиями, учреждениями и

гражданами всех форм собственности именно на договорной основе, поэтому

качество, профессионализм заключения, в частности, кредитных договоров, и

тем более исполнения, зависит от соответствующей законодательной базы,

платежеспособности и порядочности партнеров. Все это в свою очередь влияет

на повышение эффективности и благосостояния экономики.

3.3. Способы обеспечение возвратности кредитов.

Возврат кредита предусматривает реальное свойство кредитных отношений

и на практике находит свое выражение в определенном механизме. Этот

механизм базируется, с одной стороны, на экономических процессах, лежащих в

основе возвратности кредита, с другой – на правовых отношениях кредитора и

заемщика, возникающих из кредитного договора.

Экономической основой возвратности кредита является то, что кредитор

выбирает такие сферы вложения заемных капиталов, количественные параметры

займа, методы из погашения, условия кредитного договора, при которых

создавались бы такие предусловия, при которых кредит можно погасить

своевременно.

Международный опыт деятельности банков разработал механизм

организации возвратности кредита, который включает в себя: а) порядок

погашения займа за счет выручки (дохода); б) юридически закрепленный

порядок погашения в кредитном договоре; в) использование различных форм

обеспечения возвратности и своевременности обратного движения займа.

Под формой обеспечения возвратности кредита следует понимать

конкретный источник погашения наличного долга, юридическое оформление права

кредитора на его использование. Если механизм погашения займа за счет

выручки (дохода) и его закрепление в кредитных договорах является основой

предусловия возврата кредита, то определенная форма обеспечения

возвратности представляет собой гарантию этого возврата.

Таким образом, в банковской практике источники погашения разделяют на

главные и вспомогательные. [26. С.161.].

Главными источниками является выручка от реализации продукции,

доход, который поступает к заемщику. Но более реальная гарантия возврата

кредита является выручка только финансово стойких предприятий. К ним

относятся: предприятия, имеющие высокий уровень рентабельности и высокую

обеспеченность собственным капиталом. В таких предприятиях происходит не

только систематическое пополнение денежных средств, но и прирост их в части

образования прибыли.

Для финансового стойких предприятий, которые являются первоклассными

клиентами банка, юридическое закрепление в кредитном договоре погашения

займа за счет выручки является достаточным.

Часто в практике возникает ситуация, когда имеется угроза

несвоевременного поступления выручки. Фактор риска могут быть связаны как с

процессом производства или реализацией ценностей, так и состоянием расчетов

с покупателями, изменением конъюктуры рынка, сезонными колебаниями и др.

В любом случае возникает необходимость иметь дополнительные гарантии

возвратности кредита. Кредиты, которые предоставляются банком, в основном

обеспечиваются залогом.

Большое значение для обеспечения кредита имеют предусмотренные

законодательством или договором виды его обеспечения: поручительство,

гарантия, неустойка (штраф, пеня), залог. Положение «О кредитовании « лишь

называет виды обеспечения кредита, не разъясняя особенностей их применения.

Виды обеспечения кредита (способы обеспечения исполнения кредитных

обязательств) – это специальные меры, не имеющие общего значения и

назначаемые по договоренности сторон или по указанию закона.

Самостоятельное существование способов обеспечения исполнения кредитных

обязательств невозможно. Если недействительно само кредитное обязательство,

то недействительным является и способ его обеспечения.

Исполнение обязательств по возврату кредита и уплате процентов за его

использование может быть обеспечено поручительством или гарантией. Это

дополнительные обязательства, оформленные договором между кредитором по

кредитному обязательству (банком) и поручителем (гарантом) для обеспечения

исполнения кредитного (основного) обязательства.

Согласно ч.1 ст.191 ГК Украины поручительство – это договор, по

которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за

выполнение последним своего обязательства в полном объеме или в части. В

отличие от поручительства, в законодательстве непосредственно не

указывается договорный характер гарантии.

В соответствии с разъяснением Президиума Высшего хозяйственного суда

Украины «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с

заключением и исполнением кредитных договоров» от 06.10.94 г. № 02-5/706,

основанием для возложения ответственности за невыполнение заемщиком

обязательств по кредитному договору является договор, заключенный между

банком (кредитором) и поручителем (гарантом). Тем самым Высший

хозяйственный суд Украины подтвердил правовую природу гарантии как

договора, т.е. двусторонней (многосторонней) сделки. [ 12.].

Под страхом недействительности договор поручительства должен быть

заключен в письменной форме (ст.191 Гражданского кодекса Украины). Эта

норма применяется и к гарантии.

Как разъяснил Президиум Высшего хозяйственного суда Украины, одним из

доказательств заключения договора гарантии является письменное уведомление

банка (письмо, телеграмма, телетайпограмма, телефонограмма и т.п.) –

гаранта о том, что банк принимает от последнего гарантийное письмо. Также

можно считать установленными договорные отношения между банком и гарантом,

если в договоре банка с заемщиком есть ссылка на направленное банку

гарантийное письмо и банк против этого не возразил. Если в кредитном

договоре такая ссылка отсутствует, следует считать, что договорные

отношения банка и гаранта не установлены.

Президиум разъясняет, что если структурная единица получила от

юридического лица, в состав которого она входит, надлежащим образом

оформленные полномочия на заключение от его имени договора гарантии или

поручительства, тогда то обстоятельство, что в тексте договора отсутствуют

ссылки на то, что такой договор заключен от имени юридического лица в

соответствии с предоставленными полномочиями, само по себе не может быть

основанием для признания договора недействительным. В таких случаях следует

считать, что договор заключен от имени юридического лица.

К поручителю, выполнившему обязательство за заемщика, переходят все

права кредитора по кредитному договору. В отличие от поручителя, гарант,

выполнивший обязательство, не занимает место кредитора (взамен банка) и не

пользуется правом регрессного требования к должнику о возврате выплаченных

сумм.

Использованием поручительства и гарантии не исчерпываются возможности

обеспечения исполнения кредитных обязательств. Наряду с поручительством

(гарантией) или помимо них могут использоваться другие способы, например,

неустойка (штраф, пеня).

В соответствии со ст.179 ГКУ неустойка – это определенная законом или

договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в

случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательства, в

частности, в случае просрочки исполнения.

Пеня (разновидность неустойки) – это денежная сумма, которую должник

обязан уплатить кредитору в процентном отношении к сумме просроченного

платежа (невыполненного обязательства) за каждый день просрочки.

Неустойки (пеню) иногда отождествляют с платой за предоставленный

кредит, которая выражается в процентной ставке за его использование, в то

время как неустойка является дополнительной обязанностью должника и мерой

имущественной ответственности.

В соответствии с п.49 Положения НБУ «О кредитовании» в кредитных

договорах необходимо предусматривать ответственность заемщика за

несвоевременный возврат кредита и процентов за его использование в виде

взыскания кредитором пени в размере 0,5 процента и более за каждый день

просрочки в установленном действующим законодательством порядке.

Похожее положение предусмотрено в п.7 разъяснения Президиума Высшего

хозяйственного суда Украины от 06.10.94 г.: при невыполнении заемщиком

обязательства о возврате кредита и процентной ставки в установленный

договором срок к нему может быть применена имущественная ответственность в

соответствии с Законом Украины «Об ответственности за несвоевременное

выполнение денежных обязательств» [?], при условии, что конкретным

договором не установлен конкретный размер такой ответственности в виде

пени.

Использование залога как способа обеспечения исполнения обязательства

подробно регламентировано Законом Украины «О залоге» [6.] и подлежит

конкретизации в договоре залога.

Предметом залога согласно вышеназванному Закону Украины «О залоге» от

02.10.92 г. может быть:

- ипотека (земля, недвижимое имущество);

- товары в обороте либо в переработке (сырье, полуфабрикаты,

комплектующие изделия, готовая продукция);

- заклад (движимое имущество, которое может передаваться во владение

банку);

- имущественные права (право требования, которое принадлежит

заемщику);

- ценные бумаги.

Залог недвижимого имущества является отличительной чертой одного из

кредитов – ипотечного кредита, предусмотренного Положением НБУ «О

кредитовании».

С проведением приватизации появляется все большее число объектов

недвижимого имущества, которые привлекательны в качестве предмета залога

при кредитовании, в особенности земли, поэтому ипотечный кредит имеет

перспективы развития в Украине. [29. С.642.].

Обеспечение кредитного договора залогом имущества возможно двумя

путями. Во-первых, договор о залоге может быть самостоятельным, т.е.

отдельным по отношению к кредитному договору. Этот путь предпочтительнее в

случаях, когда предметом залога является недвижимое имущество (т.е. при

заключении договора ипотеки), а также транспортные средства, космические

объекты, товары в обороте или переработке, поскольку в этих случаях закон

требует нотариального удостоверения договора залога. При включении условия

о залоге вышеперечисленного имущества в кредитный договор последний также

потребует нотариального удостоверения, что в практике затруднит применение

залога для обеспечения кредитного договора.

Во- вторых, условия о залоге (т.е. обеспечение обязательства должника

залогом) могут быть включены в кредитный договор. Этот путь наиболее

приемлем в случаях, когда осуществляется залог такого движимого имущества,

при котором достаточно простой письменной формы договора. Тогда в кредитном

договоре указывается, что своевременный возврат кредита обеспечивается

залогом движимого имущества, определяется его состав, производится его

описание, оценка и указывается его местонахождение.

Иногда в практике возникают споры, связанные с признанием

недействительным залога как способа обеспечения кредитного обязательства и,

в частности, о соответствующем толковании законодательства.

Так, в хозяйственный суд области обратился коммерческий банк (далее –

Истец) с заявлением о признании недействительным договора залога товаров в

обороте, заключенного им с фирмой (далее – Ответчик), поскольку указанный

договор не удостоверен нотариально.

По этой причине хозяйственный суд области удовлетворил требования

Истца.

Постановлением надзорной инстанции решение отменено и в иске отказано

со ссылкой на то, что промышленные товары и продукты питания не входят в

перечень имущества, определенного ст.13 Закона Украины «О залоге»,

относительно которого признано обязательное нотариальное удостоверение

договора залога.

Истец не согласился с принятым постановлением, в связи, с чем

обратился в судебную коллегию Высшего хозяйственного суда Украины по

пересмотру решений, определений, постановлений с заявлением об отмене

постановления и подтверждении принятого судом решения. Свое заявление Истец

мотивировал тем, что во время заключения договора залога и на момент

возникновения спора действовала редакция ст.13 Закона Украины «О залоге»,

которая предусматривала нотариальное удостоверение договора залога товаров

в обороте или в переработке.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, установила следующее.

В 1995 г. стороны заключили кредитный договор № 211, по которому

Ответчику был предоставлен кредит. Позднее, в 1996 г. для обеспечения

выполнения обязательства по кредитному договору стороны заключили договор

залога промышленных товаров на сумму кредита. В связи с тем, что кредит не

был возвращен, Ответчик обратился к истцу с предложением о реализации

условий договора залога, однако Истец отказался принять заложенные товары,

о чем составлен соответствующий акт. Как следует из материалов дела,

обжалуемое постановление не соответствует действующему законодательству,

исходя из следующего.

На данные правоотношения распространяется действие Закона Украины «О

залоге» в редакции от 02.10.92 г. с изменениями, внесенными в 1994-1995 гг.

Согласно ст.13 этого Закона в случаях, если предметом договора залога

являются товары в обороте или в переработке, его нотариальное удостоверение

является обязательным. При несоблюдении данного условия ст.14 этого же

Закона предусматривает признание такого договора недействительным как

противоречащего действующему законодательству (ст.48 Гражданского кодекса

Украины).

В силу принципа необратимости действия Закона во времени статья в

новой редакции не подлежит применению к правоотношениям, возникшим до

принятия изменений.

Таким образом, с учетом изложенного судебная коллегия Высшего

хозяйственного суда Украины по пересмотру решений, определений,

постановлений отменила постановление по делу, оставив в силе решение

хозяйственного суда. [36. С.124-125.].

Согласно ст.31 Закона Украины «О залоге», предметом ипотеки может

быть:

- имущество, связанное с землей – строение, сооружение, квартира,

предприятие (его структурные подразделения) как целостный

имущественный комплекс;

- иное имущество, отнесенное законодательством к недвижимому;

- принадлежащие гражданам на праве частной собственности земельные

участки и многолетние насаждения.

Договор ипотеки, заключенный между залогодержателем (банком) и

залогодателем также имеет письменную форму и должен обязательно нотариально

удостоверен. Нотариус, если это предусмотрено договором налагает запрет на

отчуждение предмета ипотеки.

Права ипотечного залогодержателя:

1. Проверять документально и фактически наличие, размер и условия

сохранности предмета залога.

2. Требовать от залогодателя принятия мер, необходимых для

сохранности предмета залога.

3. Требовать от любого лица прекращения посягательства на предмет

залога, которое угрожает потерей или его повреждением.

Права ипотечного залогодателя:

1. Владеть и пользоваться предметом залога в соответствии с его

назначением.

2. Досрочно исполнить основное обязательство, если это не

противоречит содержанию обязательства.

3. Реализовывать при письменном согласии залогодержателя предмет

залога с переводом на приобретателя основного долга, обеспеченного

залогом.

4. Передавать по письменному согласию залогодержателя предмет залога

в аренду.

Заклад – это залог движимого имущества, при котором имущество,

составляющее предмет залога, передается во владение залогодержателю.

Ст.45 Закона Украины «О залоге» предусматривает обязанности

залогодержателя по отношению к предмету заклада: применять меры,

необходимые для его сохранности, в оговоренных в договоре случаях, получать

доход с предмета заклада в интересах залогодателя, страховать его, платить

налоги и сборы, связанные с владением заложенной вещью за счет

залогодателя.

В договоре залога имущественных прав должно быть указано лицо,

которое является должником по отношению к залогодателю.

Ценные бумаги (облигации, сертификаты) могут быть приняты в залог при

условии передачи залогодателем банку их на хранение, а так же обязательной

регистрации факта залога в организации, которая выдала бумаги. При этом

необходимо оценить реальную стоимость ценных бумаг и возможность их

реализации с целью погашения кредита.

Оформление в залог акций предприятий Украины требует более детального

изучения их рыночной стоимости и правомерности заемщика распоряжаться ими

(право собственности). Для подтверждения права собственности заемщик подает

в банк выписку из своего личного счета от регистратора, который ведет

реестр акционеров предприятия, акции которого предлагаются в залог.

Заемщик предоставляет также залоговую доверенность, которую банк

предъявляет регистратору для блокирования личного счета собственника акций.

При этом кредит предоставляется после передачи залоговой доверенности и

блокирования счета. [ С.169-170. Банк АКПБ.].

Кредитный риск может обеспечиваться страхованием. Оно основывается на

договоре страхования риска непогашения кредита. Период страхования

определяется кредитным договором, исходя из срока возврата сумм кредита.

Размер страхового возмещения определяется на основании акта о непогашении

кредита и установленной в договоре страховой суммы. После выплаты банку

страхового возмещения банк уступает страховщику право регресса – требования

о возмещении причиненного должником убытка в пределах выплаченного

страхового возмещения. Банк обязан передать все необходимые для реализации

этого права документы.

В кредитный договор должно быть включено соответствующее условие о

заключении заемщиком и страховщиком договора страхового риска непогашения

кредита. Обязанностью банка является проверка наличия в договоре

обязательства страховщика при наступлении страхового случая выплатить

страховое возмещение банку.

В разъяснении Президиума Высшего хозяйственного суда Украины «О

некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с заключением и

исполнением кредитных договоров» от 06.10.94 г. № 02-5/706 указано, что в

соответствии со ст.370 ГКУ, ч.3 ст.3 и ст.15 Закона Украины «О

страховании», заключая договор страхования, страховщик имеет право

предусмотреть в нем условие о выплате страховой суммы другому лицу, в

частности, банку, от которого он получил кредит. Следовательно, кроме

необходимости проверки соответствия условий договора действующему

законодательству, хозяйственный суд должен выяснить, есть ли в договоре это

условие. При отсутствии такого, у банка нет правовых оснований, требовать

от страховщика уплаты суммы невозвращенного заемщиком кредита и процентов,

даже в том случае, если между страховщиком и страхователем заключен договор

страхования несвоевременного возврата кредита.

Рассмотренные формы обеспечения возвратности кредита, оформляются,

как приведено выше в приложениях, специальными договорами, которые имеют

юридическую силу и закрепляют за кредитором определенный источник для

погашения займа в случае отсутствия у заемщика денежных средств при

наступлении сроков исполнения обязательств.

Возможно одновременное применение всех или нескольких видов

обеспечения кредита (способов обеспечения исполнения кредитных

обязательств) и кредитного риска – выбор одного из них или их сочетания

является прерогативой сторон кредитных правоотношений. Однако следует

отметить, что использование средств обеспечения возвратности кредитов

является объемным и тяжелым процессом, который долго длится. [ 29. С.647.].

Таким образом, эффективность существующих форм обеспечения кредита

зависит от действующего правового механизма, грамотности, правового и

экономического содержания соответствующих документов, соблюдения норм

деловой этики гарантий платежных обязательств. [ 26. С. 307.].

Завершая рассмотрение данного вопроса, необходимо обратиться к

перспективному законодательству гражданского права, принятие которого

привнесет некоторые изменения в ныне действующее.

Проект нового ГК Украины в ст.1108 предусматривает, что договор займа

должен быть заключен в письменной форме, если его сумма не меньше чем в

десять раз превышает установленный размер необлагаемого налогом дохода, а в

случаях, когда заемщиком является юридическое лицо – независимо от суммы.

Заключение

В выводе по всей курсовой работе необходимо еще раз остановиться на

некоторых моментах, с тем чтобы окончательно уяснить понятие, функции и

сущность финансово-кредитных операций, осуществляемых в народном хозяйстве

предприятиями и банковскими учреждениями в Украине.

Денежная масса, которая находится в обороте, имеет две формы:

наличную и безналичную. Такое разграничение денежного оборота

представляется инструментом регулирования объекта денежного оборота –

денежной массы. И связано с разной экономической сущностью названных

расчетов, документооборотом, видами и методами финансового и банковского

контроля.

Безналичный денежный оборот полностью осуществляется через банковские

учреждения, в которых открыты счета субъектов хозяйственной деятельности.

От правильной организации денежных расчетов в целом зависит оперативность

их осуществления, а значит и финансовое состояние предпринимателя. Счета

для хранения денежных средств и осуществления всех видов банковских

операций открываются в любых банком Украины по выбору клиента и по согласию

этих банков.

Наличная форма расчетов применяется при обслуживании населения –

выплата заработной платы, материального обеспечения, дивидендов, пенсий,

денежной помощи. Получая денежные доходы, население тратит их на покупку

товаров, продуктов питания, оплачивает услуги и осуществляет другие

платежи. Безналичные расчеты – это денежные расчеты, осуществляемые при

помощи записей на счетах в банках, когда средства (деньги) списываются со

счета плательщика и переводятся на счет получателя.

Для развития любого социально-экономического общества кредит

выступает как система денежных отношений, связанная с временным

перераспределением собственных денежных потоков предприятий, организаций и

населения.

В современных условиях кредит приобретает свои специфические черты,

обеспечивает рациональное использование денежных ресурсов и выступает как

фактор ускорения процесса расширенного воспроизводства, регулятор денежного

обращения, то есть изменяет наличный оборот в безналичный.

Как уже было написано выше, необходимость использования кредита

обусловлена тем, что поступление средств предприятию и его платежи не

сходятся во времени, и по суммам. Поэтому банк должен строить кредитные

отношения с предприятиями таким образом, чтобы способствовать достижению

прибыльной деятельности, внедрению в производство научно-технический

прогресс, расширению ассортимента товаров и услуг.

Для формирования стойких кредитных отношений между заемщиками и

банками необходимым требованием является научно обоснованная разработка

механизма кредитования. Этот механизм на данном этапе развития банковской

системы, по мнению специалистов, еще не усовершенствован, каждый его этап в

условиях экономической неопределенности приобретает специфические черты.

Таким образом, чтобы усовершенствовать кредитные отношения Украине

необходимо:

1. Создать действенный механизм залога имущества, для чего:

усовершенствовать процедуру реализации имущества, освободить от

налога на добавленную стоимость, на прибыль часть средств (в

размере невозвращенной суммы кредита), полученной от реализации

заложенного имущества.

2. Проводить кредитование в пределах наличных в банке кредитных

ресурсов, а все вопросы, связанные с кредитованием, должны

решаться исключительно на договорной основе.

3. Соблюдать требования Положения «О кредитовании», сохраняя принципы

кредитных операций.

4. Соблюдать Закон Украины «О залоге» (соглашения должны нотариально

удостоверяться согласно требованиям закона).

5. Предоставления кредитов должно необходимым образом оформляться

кредитным договором.

Нельзя оставить без освещения некоторые статистические данные.

По состоянию на 1 января 2001 г. общие остатки кредитных вложений

коммерческих банков Донецкой области составили 1372,9 млн. грн. Однако,

банковская сфера пока слабо сориентирована на перспективное развитие

производства: 92,2% общей суммы кредитов являются краткосрочными. На

долгосрочные кредиты приходится соответственно 7,8%, что в два раза меньше,

чем на 1 января 2000 г.(16,8%), а что покажет статистика на начало 2002

года не сложно представить.

Препятствием для привлечения кредитных ресурсов остаются высокие

процентные ставки. При уменьшении в 2000 году учетной ставки НБУ с 45 до 27

% средневзвешенная % ставка по кредитам, предоставленным коммерческими

банками области в национальной валюте субъектами предпринимательской

деятельности, снизилась гораздо меньше (с 52% в декабре 1999 г. до 39,2 % в

декабре 2000 г.). при среднем уровне рентабельности в промышленности –

немногим более 13 %, в строительстве – менее 12 %, использование столь

дорогих финансовых ресурсов остается проблематичным, сообщал Р.Виленчук,

и.о. Начальника ДонОблУпрСтат.[34.].

Литература

1. Конституция Украины от 28.06.2996.

2. Гражданский кодекс Украины от18.07.1963.

3. Закон Украины «О банках и банковской деятельности» от 14.01.2001.

4. Закон Украины «О страховании» от 07.03.96. //ВВРУ.-1996.-№18.-

Ст.78.

5. Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от

28.12.1994. № 334/94-ВР (С измен. и доп. по состоянию на

28.02.01.) // Урядовый курьер № 189.

6. Закон Украины «О залоге» от 02.10.92.// Ведомости ВРУ – 1992. №47.-

Ст.642.

7. Закон Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» от 18.06.1991. №

1202 – Х11.

8. Закон Украины «О предприятиях в Украине» от 19.09.91. № 1576 –

Х11.

9. Указ Президента Украины от 6 ноября 1998 года «О гербовом сборе»//

10. Указ Президента Украины «О применении штрафных санкций за

нарушение норм по урегулированию обращения наличности» от 12.06.95

№ 436, в редакции от 11.05.99 № 491/99.//

11. Положение «О кредитовании», утвержденное постановлением Правления

НБУ от 28 сентября 1995 года № 246./Бизнес.-1995.-№40.

12. Разъяснение Президиума Высшего хозяйственного суда Украины «О

некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с

заключением и исполнением кредитных договоров» от 06.10.94. № 02-

5/706.

13. Инструкция № 3 «О порядке открытия и использования счетов в

национальной и иностранной валюте», утверждена постановлением

Правления НБУ от 18.12.98. № 527. (Название в редакции от

14.04.2000 №146).

14. Инструкция № 4 «Об организации работы по наличному обращению

учреждениями банков Украины» от 20.06.95. № 149 (в редакции ППНБУ

от 13.10.97. № 335).

15. Инструкция № 7 «О безналичных расчетах в хозяйственном обороте

Украины», утвержденная постановлением Правления НБУ от 02.08.96. №

204.

16. «Порядок ведения кассовых операций в народном хозяйстве Украины»,

утвержден постановлением Правления НБУ № 21 от 21.02.95.

17. Порядок организации расчетно-кассового обслуживания коммерческими

банками клиентов и взаимоотношений по этому вопросу между

учреждениями НБУ и коммерческими банками утвержден постановлением

Правления НБУ от 30 июня 1995 г. № 166.// Уряд.курьер.- 1995.- 11

июля.

18. Положение о порядке регистрации получении резидентами кредитов в

иностранной валюте от иностранных кредиторов, утверждено

постановлением Правления НБУ от 07.05.97. № 144// Официальный

вестник Украины.- 1997.-№ 29.

19. Положение об операциях банков с векселями, утверждено

постановлением Правления НБУ от 28.05.98 № 258// Официальный

вестник Украины.- 1999.-№ 25.

20. Постановление КМУ «Об утверждении порядка применения векселей

Государственного казначейства» от 27.06.96 № 689.

21. Постановление КМУ «Об утверждении Порядка выдачи, учета и

погашения векселей, выданных на время ввоза в Украину имущества

как взноса иностранного инвестора в уставной фонд предприятия с

иностранными инвестициями, а также по договорам (контрактам) об

общей инвестиционной деятельности и оплату ввозной пошлины в

случае отчуждения этого имущества» от 07.08.96.// Урядовый курьер.

1994. 20 сентября.

22. Постановление ВРУ «О нормативах оборота платежных документов

Украины» от 25 июня 1993 г.

23. Постановление ВРУ «О мерах по стабилизации социально-

экономического состояния Украины» от 22 декабря 1993 г.

24. Д.В.Боброва, О.В.Дзера, Н.С.Кузнецова, О.А.Подопригора Гражданское

право, часть вторая, Киев, Вентури, 1997 г.

25. Правовые основы предпринимательской деятельности. Под ред. Шакуна

В.И., Мельника П.В., Поповича В.М.).- К.-Правові джерела.-1997.-

780 с.

26. Банковское дело. Под ред. О.О. Лаврушина М.: Финансы и статистика.-

1998. С. 037.

27. Кочан О.О. Банковское право: Учебное пособие / НАВСУ Мин-во

образования и науки Украины.- К.: Юринком Интер, 2000.-284с.

28. Финансы предприятий: Учебник (Поддерегин А.М., Буряк Л.Д. и др. –

3-е издание переработанное и дополненное). – К.: КНЕУ, 2000.-

460с.

29. Харитонов Е.О., Саниахметова Н.А., Гражданское право: Частное

право. Цивилистика. Физические лица. Юридические лица. Вещное

право. Обязательства. Виды договоров. Авторское право.

Предпринимательство: Учебное пособие.-К.: А.С.К., 2001.-

832с.(Экономика.Финансы.Право.)

30. М.Швайка, (кандидат экономических наук.) Государственное

регулирование денежно-кредитных отношений.// Экономика Украины.-

1999.-№2.-с.15-20.

31. Лютый И.О. Денежно-кредитная политика и особенности ее реализации

в Украине. Банковское дело.- «Финансы Украины», №1/2000.

32. Финансы Украины.- 2000.-№1.- с.25.

33. № 7. Негоциант № 22-23. (408-409) от 20 июня 2001 г.

34. Негоциант № 46 (432) от 12.12-18.12.01.

35. Разъяснение Комитета Верховной Рады Украины по вопросам финансовой

и банковской деятельности на письмо от 19.11.2001. № 06-10/678.//

Негоциант (Экономический еженедельник), №46 (432) от 12.12.-

18.12.2001.

36. Бизнес. Бухгалтерия.-1999.-№16.-С.124-125.

37. Биленчук П.Д., Дынник О.Г., Лютый И.О., Скороход О.В. Банковское

право: украинское и европейское./ Под ред. П.Д.Биленчука. Научное

пособие.- К.: Аттика, 1999.-400с.

Приложение

Список базовых документов необходимых для рассмотрения кредитного

дела на кредитном комитете.

1. Письмо-ходатайство на выдачу кредита дирекции (филиала).

2. Протокол заседания кредитного комитета дирекции (филиала) с четко

сформулированным решением о целесообразности выдачи кредита.

3. Заключение кредитного отдела, юридического отдела и службы

безопасности дирекции (филиала) на выдачу кредита с указанием

факторов, подтверждающих целесообразность выдачи кредита.

4. Баланс и Форма №2 предприятия на начало текущего года и на

последнюю отчетную дату.

5. Расшифровка основных средств (на последнюю отчетную дату) с

указанием балансовой стоимости, года выпуска, износа, краткой

технической характеристики.

6. Расшифровка дебиторской и кредиторской задолженности (на последнюю

отчетную дату) с указанием даты возникновения, даты погашения и

причины образования задолженности.

7. Расшифровка специальных фондов, если таковые имеются.

8. Справка о движении средств по счетам заемщика (расчетному,

валютному, ссудному) за последние 6 месяцев итоговыми суммами с

помесячной разбивкой, заверенная печатью и подписью главного

бухгалтера обслуживающего банка.

9. Справка об отсутствии просроченной задолженности по платежам в

бюджет и внебюджетным платежам, а также об отсутствии

задолженности по кредиту и процентам из обслуживающего банка.

10. Бизнес – план кредитуемого проекта или технико - экономическое

обоснование эффективности кредитуемой сделки с подробным указанием

возникающих издержек, налоговых платежей, графиком использования и

возврата кредита, а также уплаты процентов.

11. Документы, характеризующие направления использования кредитных

средств (контракты, договора, счета – фактуры и т.п.).

12. Документы, характеризующие источники по погашению кредитных

средств и процентов по кредиту (контракты, договора, счета –

фактуры и т.п.).

13. Перечень имущества, которое передается в залог, с указанием

следующих показателей: балансовая стоимость, год выпуска или

строительства, место расположения, краткая характеристика.

14. Документы, подтверждающие право собственности заемщика на предмет

залога (документы на приобретение собственности, приватизации,

технические паспорта автотранспортных средств и т.п.).

15. Справка из БТИ, а также из государственной нотариальной конторы о

том, что предмет залога свободен от каких – либо обязательств

(если залогом является недвижимость).

16. Экспертная оценка независимого эксперта имущества передаваемого в

залог.

17. Копии учредительных документов (Устав, Учредительный договор).

18. Копия свидетельства о государственной регистрации.

19. Решение высшего органа предприятия о получении кредита и передачи

в залог имущества, а также о выступлении поручителем или гарантом

по кредиту за третье лицо (если это предусмотрено Уставом).

20. Договора аренды (офисов, складов).

21. Документы, подтверждающие правоспособность должностных лиц

(выписка из приказа о назначении директора и главного бухгалтера).

22. Лицензия, разрешения.

23. Копии паспортов руководителей предприятия и главного бухгалтера.

Страницы: 1, 2, 3